如果一個并非旅行社做出的行為被認(rèn)定為表見代理，就有可能給旅行社造成嚴(yán)重?fù)p失。通過一則案例，作者分析了何為表見代理，并提出防控該風(fēng)險(xiǎn)之合規(guī)要點(diǎn)。

——編者

案由

2018年5月19日，A公司與劉某簽訂了《北京市國內(nèi)旅游合同》，合同約定以15人成團(tuán)為準(zhǔn)，團(tuán)款合計(jì)3萬元，合同落款處蓋有B旅行社的旅游合同專用章，并注有劉某的名字和電話。簽訂合同當(dāng)日，A公司交給劉某一張3萬元轉(zhuǎn)賬支票，劉某向A公司出具了蓋有B旅行社上地營業(yè)部的收據(jù)。后A公司因召集人數(shù)不夠，告知B旅行社取消行程計(jì)劃。

A公司要求B旅行社返還全部旅游費(fèi)用，B旅行社以上地營業(yè)部已于2017年11月23日合法注銷，劉某已于注銷時離職，簽約時并非本公司員工，且未實(shí)際收到旅游費(fèi)用為由予以回絕。雙方協(xié)商不成，A公司將B旅行社告上法庭。

本案爭議焦點(diǎn)為劉某的行為是否能夠代表B旅行社，B旅行社與A公司是否形成了旅游合同關(guān)系？法院最終判定：B旅行社與A公司存在旅游合同關(guān)系，B旅行社應(yīng)返還A公司已付團(tuán)款。

法院認(rèn)為，加蓋B旅行社旅游合同專用章的合同、加蓋B旅行社上地營業(yè)部公章的收據(jù)，足以使A公司相信劉某能夠作為B旅行社的簽約代表與其簽訂旅游合同。故認(rèn)定劉某的行為構(gòu)成表見代理，其作為B旅行社代表與A公司簽訂的《北京市國內(nèi)旅游合同》系有效合同。雖然B旅行社的上地營業(yè)部已于2017年注銷，但是，注銷前，B旅行社就應(yīng)當(dāng)對加蓋B旅行社旅游合同專用章的空白合同、加蓋B旅行社上地營業(yè)部公章的收據(jù)做出銷毀或其他方式的相應(yīng)處理，B旅行社未采取任何措施，放任本案情況的發(fā)生。因此，B旅行社應(yīng)當(dāng)對其疏于管理導(dǎo)致表見代理產(chǎn)生的后果承擔(dān)法律責(zé)任。

評析

一、本案中，B旅行社應(yīng)為離職員工劉某的代理行為負(fù)責(zé)

《中華人民共和國合同法》第四十九條規(guī)定：“行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后以被代理人名義訂立合同，相對人有理由相信行為人有代理權(quán)的，該代理行為有效?！?

按照一般理解，劉某已經(jīng)離職，即與B旅行社沒有任何關(guān)系，其行為不能代表旅行社，行為后果亦應(yīng)當(dāng)由其個人承擔(dān)。但是，對于劉某離職這一信息，A公司無從知曉，且基于劉某持有的蓋有B旅行社業(yè)務(wù)專用章的合同，A公司沒有理由無端懷疑。

法律為了保護(hù)像A公司一樣不知情的善意相對人的合法權(quán)益，并維護(hù)交易的安全，依誠實(shí)信用原則使怠于履行其注意義務(wù)的被代理人（B旅行社）直接承受行為人（劉某）沒有代理權(quán)仍為代理行為而簽訂的合同的責(zé)任，即為表見代理制度。

二、旅行社經(jīng)營中常見的表見代理情形

對于旅行社行業(yè)來說，旅行社業(yè)務(wù)多以“業(yè)務(wù)團(tuán)隊(duì)”“業(yè)務(wù)員個人”操作的形式進(jìn)行。在旅行社組團(tuán)、地接、委托、代訂等經(jīng)營過程中，均可能不同程度地存在表見代理現(xiàn)象。結(jié)合行業(yè)特點(diǎn)和司法實(shí)踐，常見的被認(rèn)定為表見代理的情形大致有：一是旅行社在職工作人員利用旅行社在公章（合同章）、合同書方面的管理漏洞，擅自使用、出借單位公章（合同章）、蓋有公章（合同章）的空白合同書簽訂的合同（如簽訂書面合同情況下的私單）；二是承包掛靠經(jīng)營期滿或原工作人員離職后，仍利用其私存的蓋有原掛靠社、旅行社公章（合同章）的空白合同、收據(jù)等，以原掛靠社、旅行社名義簽訂合同；三是與旅行社無關(guān)的其他人員，從非正規(guī)渠道取得旅行社蓋有公章（合同章、財(cái)務(wù)章）的合同、發(fā)票、收據(jù)等，利用這些旅行社的名義對外簽訂合同、收取團(tuán)款，進(jìn)行旅行社經(jīng)營甚至犯罪活動。

以上表見代理所產(chǎn)生的法律后果，被表見代理的旅行社均可能承擔(dān)民事責(zé)任。當(dāng)然，在承擔(dān)有關(guān)責(zé)任之后，可以向表見代理人另行追償。

啟示

由上述內(nèi)容可見，表見代理合同的產(chǎn)生或多或少都與旅行社對印章及合同的管理不當(dāng)有關(guān)。而印章、合同作為認(rèn)定表見代理行為的外在表現(xiàn)形式，又起著尤為重要的作用。因此，旅行社要結(jié)合自身實(shí)際，建立健全印章與合同的管理使用制度，最大限度地降低經(jīng)營風(fēng)險(xiǎn)，防止此類事件的發(fā)生。旅行社應(yīng)做好以下五點(diǎn)：

一是設(shè)置專人管理印章、合同，嚴(yán)格登記審批手續(xù)，明確各類印章、合同的使用范圍、責(zé)任主體、審批流程以及簽字記錄；

二是明確對外簽訂旅游、委托、接待等合同，要使用公章或合同專用章；

三是旅行社內(nèi)設(shè)部門、服務(wù)網(wǎng)點(diǎn)不得加蓋部門業(yè)務(wù)章，以旅行社名義對外簽訂合同；

四是旅行社重點(diǎn)崗位或者重點(diǎn)員工離職時，除了與離職員工或承包掛靠人簽訂書面承諾保證外，要有針對性地向離職員工或承包掛靠人經(jīng)常合作的客戶，發(fā)布離職、注銷、解除承包掛靠關(guān)系通知；

五是旅行社與員工、門市部、承包掛靠人解除勞動、合作關(guān)系后，應(yīng)立即收回各項(xiàng)代表旅行社法人授權(quán)給門市部的經(jīng)營憑證、印鑒及空白合同，并采取公告、公示等方式廣而告之，提示善意第三人予以注意。 （作者單位：北京市易和律師事務(wù)所）

原題：《注銷營業(yè)部，先做好五項(xiàng)“必要”工作》

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